近日，國家工商行政管理總局、商務(wù)部、國家外匯管理局、海關(guān)總署聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》（工商外企字[2006]81號(hào)，以下簡稱《執(zhí)行意見》），對(duì)外商投資的公司在審批、登記、管理過程中存在的一些法律適用問題提出了指導(dǎo)意見。對(duì)普遍比較關(guān)注的問題，國家工商行政管理總局外資局負(fù)責(zé)同志回答了記者的提問。
問：您能介紹一下《執(zhí)行意見》出臺(tái)的背景嗎？它對(duì)外商投資的公司會(huì)有哪些影響？
答：《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》的修訂，對(duì)內(nèi)外資公司法律適用原則做了適當(dāng)調(diào)整，使外商投資的公司與內(nèi)資公司在登記管理法律依據(jù)上初步實(shí)現(xiàn)了行政法規(guī)層面的基本統(tǒng)一。順應(yīng)這一變化，適時(shí)調(diào)整意識(shí)和觀念，準(zhǔn)確執(zhí)行相關(guān)政策和規(guī)定，全面貫徹落實(shí)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》修訂的內(nèi)容，是外資審批登記管理各有關(guān)部門共同面臨的一個(gè)任務(wù)?！豆痉ā沸抻喓蟛痪?，我們幾個(gè)部門就按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于做好貫徹實(shí)施修訂后的公司法和證券法有關(guān)工作的通知》（國辦發(fā)[2005]62號(hào)）要求，啟動(dòng)了相關(guān)法律法規(guī)的梳理工作，于4月24日聯(lián)合印發(fā)了《執(zhí)行意見》?！秷?zhí)行意見》的貫徹落實(shí)，將有助于為外商投資營造更加透明的法律環(huán)境，進(jìn)一步提高我國利用外資的質(zhì)量和水平。
問：《執(zhí)行意見》是如何確定法律適用原則的？
答：根據(jù)新修訂的《公司法》，外商投資的公司適用《公司法》，有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。而對(duì)于《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和有關(guān)外商投資企業(yè)的法律都沒有規(guī)定的，仍然需要適用有關(guān)外商投資企業(yè)的行政法規(guī)、國務(wù)院決定和其他規(guī)定。
問：修訂后的《公司法》增加了對(duì)一人有限公司的特別規(guī)定。請(qǐng)問，對(duì)外商獨(dú)資的公司是否適用《公司法》有關(guān)一人有限公司的特別規(guī)定？
答：外商獨(dú)資的公司原則上適用《公司法》有關(guān)一人公司的有關(guān)規(guī)定。但是，在2006年1月1日以前已經(jīng)依法設(shè)立的外商獨(dú)資公司維持不變，但在其變更注冊(cè)資本及對(duì)外投資時(shí)應(yīng)符合《公司法》的限制性規(guī)定。
問：按照《執(zhí)行意見》，應(yīng)該怎樣規(guī)范外商投資的公司的治理結(jié)構(gòu)？
答：新修訂的《公司法》分別就股東會(huì)、董事會(huì)、獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)、法定代表人、高管人員等有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)問題作出了詳細(xì)的規(guī)定?！秷?zhí)行意見》根據(jù)《公司法》和有關(guān)外商投資的法律規(guī)定，對(duì)不同類型的外商投資的公司是這樣處理的：中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司需按有關(guān)規(guī)定設(shè)立董事會(huì)作為權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司的其他組織機(jī)構(gòu)則按照公司自治原則由公司章程予以規(guī)定；外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司和外商投資的股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定，建立健全公司的組織機(jī)構(gòu)。對(duì)于2006年1月1日以前已經(jīng)設(shè)立的外商投資的公司是否對(duì)章程進(jìn)行修改，由公司自行決定，如修改則報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案。
問：我們注意到，《執(zhí)行意見》規(guī)定外國投資者的主體資格證明或自然人身份證明需要公證并經(jīng)認(rèn)證，這樣規(guī)定的考慮是什么？
答：在深入調(diào)查研究和廣泛征求意見基礎(chǔ)上，《執(zhí)行意見》明確了對(duì)外國投資者主體資格證明應(yīng)進(jìn)行公證、認(rèn)證。這不僅符合國際通行慣例，也體現(xiàn)了對(duì)外開放進(jìn)入新階段以后我國法律對(duì)外國投資者的規(guī)范化要求，有利于交易安全的維護(hù)和當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。為了實(shí)現(xiàn)審批與登記的有效銜接，有關(guān)外國投資者的主體資格的公證認(rèn)證文件也應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立環(huán)節(jié)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提供。
問：我們還注意到，外商投資的公司設(shè)立時(shí)還需要提交《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》。為什么要求提交這樣的文件呢？
答：根據(jù)新修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》，公司登記機(jī)關(guān)的行政處罰對(duì)象將包括違反法律規(guī)定的公司境外發(fā)起人、股東。所以，就要解決對(duì)公司的境外發(fā)起人、股東送達(dá)法律文件，尤其是行政處罰告知書、決定書的問題。根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)域外送達(dá)方式的規(guī)定，《執(zhí)行意見》設(shè)置了《法律文書送達(dá)委托書》制度，并將其明確為登記所需提交的文件，也就是由公司的境外發(fā)起人、股東事先授權(quán)境內(nèi)有關(guān)單位或個(gè)人代為簽收法律文件，并將該被授權(quán)人報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案，公司登記機(jī)關(guān)向該被授權(quán)人送達(dá)即視為向公司的境外發(fā)起人、股東送達(dá)。
問：《執(zhí)行意見》明確，外商投資的公司的辦事處不再進(jìn)行工商登記。辦事處以后是否還可以合法存在？現(xiàn)存的辦事處怎么處理？
答：法律上并沒有禁止辦事處的存在。外商投資企業(yè)可以根據(jù)需要直接設(shè)立從事業(yè)務(wù)聯(lián)絡(luò)性質(zhì)的辦事機(jī)構(gòu)，不再到工商機(jī)關(guān)登記，這是為了更加方便企業(yè)。
關(guān)于已經(jīng)登記的辦事機(jī)構(gòu)，《執(zhí)行意見》明確了處理辦法：原已登記的辦事機(jī)構(gòu)，不再辦理變更或者延期手續(xù)；期限屆滿以后，辦理注銷登記或根據(jù)需要申請(qǐng)?jiān)O(shè)立分公司。
需要說明的是，辦事處不再納入工商登記后，工商機(jī)關(guān)要根據(jù)法定職責(zé)一如既往地監(jiān)管，禁止其從事經(jīng)營活動(dòng)。
