國務(wù)院法制辦、中國證監(jiān)會負(fù)責(zé)人就
《證券公司監(jiān)督管理條例》有關(guān)問題答記者問
2008年4月23日，溫家寶總理簽署國務(wù)院令公布《證券公司監(jiān)督管理條例》（以下簡稱條例）。條例將于2008年6月1日起施行。就條例的有關(guān)問題，國務(wù)院法制辦、中國證監(jiān)會負(fù)責(zé)人接受了記者的采訪。
一、問：條例的起草背景是什么？
答：經(jīng)過十多年的改革和發(fā)展，我國資本市場的基礎(chǔ)性制度建設(shè)明顯加強(qiáng)，上市公司質(zhì)量不斷提高，證券公司的整體狀況顯著好轉(zhuǎn)，投資者結(jié)構(gòu)逐步改善，市場監(jiān)管進(jìn)一步加強(qiáng)，市場運(yùn)行機(jī)制改革不斷深化，資本市場已經(jīng)成為國民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，增強(qiáng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的活力。然而，構(gòu)建透明高效、結(jié)構(gòu)合理、功能完善、運(yùn)行安全的資本市場是一項長期任務(wù)，不可能一蹴而就。要堅持以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)，不斷深化對資本市場發(fā)展和運(yùn)行規(guī)律的認(rèn)識，繼續(xù)強(qiáng)化基礎(chǔ)性制度建設(shè)和市場監(jiān)管，維護(hù)公開、公平、公正的市場秩序，推動資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展。
證券公司是證券市場重要的中介機(jī)構(gòu)，在我國證券市場的培育和發(fā)展過程中發(fā)揮了十分重要的作用，但也出現(xiàn)了一些問題，前些年暴露出來的主要問題是：挪用客戶資產(chǎn)，侵害客戶利益；賬表不實(shí)，賬外經(jīng)營；公司治理結(jié)構(gòu)不健全、內(nèi)控失效，部分高級管理人員失職、瀆職；經(jīng)營模式僵化，盈利空間狹窄；同時，監(jiān)管法律制度不夠適應(yīng)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)缺乏有效的監(jiān)管措施和手段。針對這些問題，按照國務(wù)院的統(tǒng)一部署，從2004年8月開始，證監(jiān)會在有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)和地方政府的大力支持下，按照防治結(jié)合、以防為主，標(biāo)本兼治、重在治本的原則，對證券公司實(shí)施綜合治理。目前，綜合治理工作已圓滿結(jié)束，并取得了明顯的成效。2005年10月全國人大常委會修訂的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》），對證券公司監(jiān)管的基本制度作了規(guī)定。為了鞏固綜合治理取得的成果，落實(shí)《證券法》的有關(guān)規(guī)定，有必要制定《證券公司監(jiān)督管理條例》，以進(jìn)一步完善證券公司監(jiān)管的法律法規(guī)，使證券公司的運(yùn)行與監(jiān)管更加規(guī)范。
二、問：條例起草過程中遵循了怎樣的指導(dǎo)思想？
答：起草工作中，我們遵循的指導(dǎo)思想是，貫徹落實(shí)國務(wù)院《關(guān)于推進(jìn)資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，認(rèn)真分析前些年證券公司暴露出來的突出問題及其成因，總結(jié)十多年來證券公司運(yùn)行與監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，特別是近年來在證券公司綜合治理過程中的改革措施和成功做法，精心設(shè)計證券公司的運(yùn)行規(guī)范和監(jiān)管制度，為加強(qiáng)和改進(jìn)證券公司監(jiān)管，保護(hù)客戶的合法權(quán)益，防范證券公司的風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)證券行業(yè)的規(guī)范發(fā)展，進(jìn)而促進(jìn)資本市場的健康發(fā)展提供法律保障。
三、問：條例規(guī)定了哪些保護(hù)客戶資產(chǎn)方面的措施？
答：證券公司挪用客戶資產(chǎn)是前些年證券公司出現(xiàn)風(fēng)險的主要原因。證券公司挪用客戶資產(chǎn)，嚴(yán)重侵害客戶權(quán)益，使企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險直接轉(zhuǎn)為社會風(fēng)險，不但危害金融安全，而且嚴(yán)重影響社會穩(wěn)定。為從根本上杜絕證券公司挪用客戶資產(chǎn)，《證券法》要求，證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在指定商業(yè)銀行。根據(jù)《證券法》確立的原則，條例對客戶資產(chǎn)保護(hù)措施做了三方面的規(guī)定：
1．明確規(guī)定證券公司客戶資產(chǎn)的存管、托管制度。
條例規(guī)定：（1）從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的證券公司應(yīng)當(dāng)將客戶的交易結(jié)算資金存放在指定商業(yè)銀行，以每個客戶的名義單獨(dú)立戶管理，客戶的交易結(jié)算資金的存取，應(yīng)當(dāng)通過指定商業(yè)銀行辦理；（2）從事證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的證券公司應(yīng)當(dāng)將客戶的委托資產(chǎn)交由指定商業(yè)銀行等資產(chǎn)托管機(jī)構(gòu)托管；（3）從事融資融券業(yè)務(wù)的證券公司應(yīng)當(dāng)參照客戶交易結(jié)算資金第三方存管的辦法，對客戶資金擔(dān)保賬戶內(nèi)的資金進(jìn)行管理。這樣，就建立了防范證券公司挪用客戶資產(chǎn)的機(jī)制。
2．明確了證券公司客戶資產(chǎn)的性質(zhì)。
條例規(guī)定，客戶的交易結(jié)算資金、委托資產(chǎn)屬于客戶，應(yīng)當(dāng)與證券公司、指定商業(yè)銀行、資產(chǎn)托管機(jī)構(gòu)的自有資產(chǎn)相互獨(dú)立、分別管理。任何單位或者個人不得有下列行為：（1）非因客戶本身的債務(wù)，對客戶的交易結(jié)算資金、委托資產(chǎn)申請查封、凍結(jié)或者強(qiáng)制執(zhí)行；（2）除法定情形外，動用客戶的交易結(jié)算資金、委托資金；（3）以客戶的資產(chǎn)向他人提供融資或者擔(dān)保，強(qiáng)令、指使、協(xié)助、接受證券公司以客戶的資產(chǎn)提供融資或者擔(dān)保。
3．對交易信息、資金信息的寄送、查詢做了具體規(guī)定。
條例規(guī)定，證券公司應(yīng)當(dāng)建立信息查詢制度，保證客戶可以隨時查詢有關(guān)信息；指定商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保證客戶能夠隨時查詢客戶的交易結(jié)算資金的余額及變動情況；證券公司從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定編制對賬單寄送客戶。
四、問：條例為防范證券公司進(jìn)行賬外經(jīng)營做了哪些規(guī)定？
答：賬外經(jīng)營證券自營業(yè)務(wù)和違規(guī)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，是證券公司出現(xiàn)風(fēng)險的一個重要原因。賬外經(jīng)營，就逃避了監(jiān)管，必須建立有效機(jī)制，堅決制止。條例除了規(guī)定證券公司應(yīng)將客戶資產(chǎn)交由第三方存管外，同時還對證券公司證券自營業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的賬戶管理、信息報送、監(jiān)管措施等做了三方面的規(guī)定：
1．明確規(guī)定證券自營業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的賬戶應(yīng)當(dāng)實(shí)名，證券賬戶應(yīng)當(dāng)報備。
條例規(guī)定，證券公司從事證券自營業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)使用實(shí)名證券自營賬戶，并應(yīng)當(dāng)將其證券自營賬戶報證券交易所備案；證券公司不得違反規(guī)定委托他人代為買賣證券；證券公司應(yīng)當(dāng)將為證券資產(chǎn)管理客戶開立的證券賬戶報證券交易所備案，以防止證券公司利用虛假賬戶進(jìn)行賬外經(jīng)營。
2．明確了證券公司、指定商業(yè)銀行、資產(chǎn)托管機(jī)構(gòu)以及證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的信息報送制度。
條例規(guī)定，證券公司應(yīng)當(dāng)自每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向證監(jiān)會報送年度報告；自每月結(jié)束之日起7個工作日內(nèi)，報送月度報告。同時，條例還規(guī)定，指定商業(yè)銀行、資產(chǎn)托管機(jī)構(gòu)和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對存放在本機(jī)構(gòu)的客戶交易結(jié)算資金、委托資金和客戶擔(dān)保賬戶內(nèi)的資金、證券的動用情況進(jìn)行監(jiān)督，并按照規(guī)定定期向證監(jiān)會報送有關(guān)數(shù)據(jù)；發(fā)現(xiàn)客戶的交易結(jié)算資金、委托資金和客戶擔(dān)保賬戶內(nèi)的資金、證券被違法動用或者有其他異常情況的，應(yīng)當(dāng)立即向證監(jiān)會報告，同時抄報有關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)。多渠道的信息報送制度保證了證監(jiān)會可以及時掌握證券公司資產(chǎn)、負(fù)債及其客戶資產(chǎn)的變化情況。
3．強(qiáng)化了證監(jiān)會的監(jiān)管責(zé)任和監(jiān)管措施。
在保證證監(jiān)會能夠及時掌握證券公司有關(guān)信息的基礎(chǔ)上，條例規(guī)定，證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)對各有關(guān)機(jī)構(gòu)報送的數(shù)據(jù)進(jìn)行比對、核查，及時發(fā)現(xiàn)資金或者證券被違法動用的情況。對證券公司報送的年度報告和月度報告，證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)指定專人審核，并制作審核報告。審核人員應(yīng)當(dāng)在審核報告上簽字。審核中發(fā)現(xiàn)問題的，證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)及時采取相應(yīng)措施。對治理結(jié)構(gòu)不健全、內(nèi)部控制不完善以及設(shè)立賬外賬或者進(jìn)行賬外經(jīng)營、拒不執(zhí)行監(jiān)管決定、違法違規(guī)的證券公司，證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正，并可以采取相應(yīng)監(jiān)管措施。
五、條例對證券公司市場準(zhǔn)入條件做了哪些規(guī)定？
答：目前正常經(jīng)營的證券公司有106家，從數(shù)量上看已經(jīng)能夠滿足市場發(fā)展的需要，關(guān)鍵是提高證券公司的質(zhì)量，這是做好證券公司監(jiān)管工作、防范證券公司風(fēng)險的基礎(chǔ)。條例按照這一思路，對證券公司市場準(zhǔn)入條件做了以下四方面的規(guī)定：
1．為了防止股東將不良資產(chǎn)帶入證券公司，保證新設(shè)證券公司的資產(chǎn)質(zhì)量，條例對證券公司股東的出資方式做了規(guī)定：證券公司股東的出資應(yīng)當(dāng)是貨幣或者證券公司經(jīng)營中必需的非貨幣財產(chǎn)；證券公司股東的非貨幣財產(chǎn)出資總額不得超過證券公司注冊資本的30%。
2．為了防止不良單位或者個人入股證券公司并濫用其股東權(quán)利，損害證券公司及其客戶的利益，條例規(guī)定，有因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾３年以及不能清償?shù)狡趥鶆?wù)等四種情形之一的單位或者個人，不得成為證券公司持股5%以上的股東或者實(shí)際控制人。持有或者實(shí)際控制證券公司5%以上股權(quán)的，要經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)。證券公司的其他股東，應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的相關(guān)要求。
3．為了防止不良單位或者個人幕后操控、規(guī)避審批和監(jiān)管，條例規(guī)定，未經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)，任何單位或者個人不得委托他人或者接受他人委托，持有或者管理證券公司的股權(quán)。證券公司的股東不得違反國家規(guī)定，約定不按照出資比例行使表決權(quán)。
4．為了促進(jìn)新設(shè)證券公司人力資源保持良好狀況，條例規(guī)定：證券公司應(yīng)當(dāng)有3名以上在證券業(yè)擔(dān)任高級管理人員滿2年的高級管理人員。
六、條例對進(jìn)一步完善證券公司的治理結(jié)構(gòu)做了哪些規(guī)定？
答：證券公司應(yīng)當(dāng)依照《公司法》、《證券法》的規(guī)定，建立健全組織機(jī)構(gòu)，明確決策、執(zhí)行、監(jiān)督機(jī)構(gòu)的職權(quán)。在此基礎(chǔ)上，條例對進(jìn)一步完善證券公司的治理結(jié)構(gòu)做了以下五方面的規(guī)定：
1．證券公司可以設(shè)獨(dú)立董事，獨(dú)立董事不得在本證券公司擔(dān)任除董事、董事會專門委員會成員以外的職務(wù)，不得與本證券公司存在可能妨礙其作出獨(dú)立、客觀判斷的關(guān)系。
2．證券公司經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)和證券承銷與保薦業(yè)務(wù)中兩種以上業(yè)務(wù)的，其董事會應(yīng)當(dāng)設(shè)薪酬與提名委員會、審計委員會和風(fēng)險控制委員會，行使公司章程規(guī)定的職權(quán)。薪酬與提名委員會、審計委員會的負(fù)責(zé)人由獨(dú)立董事?lián)巍?/p>
3．證券公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)股東會和董事會會議的籌備、文件的保管以及股東資料的管理，按照規(guī)定和要求，依法提供有關(guān)資料，辦理信息報送或者信息披露事項。董事會秘書為證券公司高級管理人員。
4．證券公司設(shè)立董事會執(zhí)行委員會、管理委員會等行使證券公司經(jīng)營管理職權(quán)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確其名稱、組成、職責(zé)和議事規(guī)則，該機(jī)構(gòu)的成員為證券公司高級管理人員。
5．證券公司設(shè)合規(guī)負(fù)責(zé)人，對證券公司經(jīng)營管理行為的合法合規(guī)性進(jìn)行審查、監(jiān)督或者檢查。合規(guī)負(fù)責(zé)人為證券公司高級管理人員，由董事會決定聘任，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)可。條例規(guī)定，合規(guī)負(fù)責(zé)人不得在證券公司兼任負(fù)責(zé)經(jīng)營管理的職務(wù)；合規(guī)負(fù)責(zé)人發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為，應(yīng)當(dāng)向公司章程規(guī)定的機(jī)構(gòu)、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者有關(guān)自律組織報告。條例還規(guī)定，證券公司解聘合規(guī)負(fù)責(zé)人，應(yīng)當(dāng)有正當(dāng)理由，并自解聘之日起3個工作日內(nèi)將解聘的事實(shí)和理由書面報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。
七、問：條例是如何進(jìn)一步完善證券公司高管人員的監(jiān)管制度的？
答：強(qiáng)化對高管人員的監(jiān)管，是證券公司綜合治理的重要措施，是增強(qiáng)證券公司監(jiān)管有效性的重要方法。前些年證券公司風(fēng)險的形成，與部分高管人員嚴(yán)重失職甚至違法犯罪有著十分密切的關(guān)系。管住人，才能管住公司。為此，條例在《證券法》關(guān)于高管人員任職資格規(guī)定的基礎(chǔ)上，對證券公司高管人員的監(jiān)管制度做了以下兩方面的規(guī)定。
1．在證券公司董事、監(jiān)事、高管人員任職資格方面，防止高管人員無資格任職，條例規(guī)定：（1）證券公司不得聘任、選任未取得任職資格的人員擔(dān)任證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人；已經(jīng)聘任、選任的，有關(guān)聘任、選任的決議、決定無效。（2）任何人未取得任職資格，實(shí)際行使證券公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或者境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人職權(quán)的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止行使職權(quán)，予以公告，并可以按照規(guī)定對其實(shí)施證券市場禁入。（3）證券公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或者境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人不再具備任職資格條件的，證券公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)并向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告；證券公司未解除的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令證券公司解除。
2．在高管人員的持續(xù)監(jiān)管方面，條例規(guī)定：當(dāng)證券公司出現(xiàn)經(jīng)營管理混亂、違法違規(guī)等情形時，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對其高級管理人員、境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人予以譴責(zé)，責(zé)令證券公司更換高級管理人員或者限制其權(quán)利。同時，條例規(guī)定，證券公司高級管理人員離任的，公司應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行審計，并自其離任之日起2個月內(nèi)將審計報告報送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，未報送審計報告的，離任的高級管理人員不得在其他證券公司任職。
八、問：條例重點(diǎn)規(guī)定了證券公司哪些業(yè)務(wù)的基本規(guī)則和風(fēng)險控制措施？
答：條例以保護(hù)投資者利益和防范證券公司風(fēng)險為出發(fā)點(diǎn)，重點(diǎn)規(guī)定了證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)、證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)和融資融券等主要業(yè)務(wù)的規(guī)則和風(fēng)險控制措施。從賬戶實(shí)名、持股分散、規(guī)模控制等方面，對證券公司自營業(yè)務(wù)進(jìn)行了規(guī)定；從賬戶報備、風(fēng)險揭示、信息披露、禁止保本保底、對有關(guān)賬戶的交易行為實(shí)行實(shí)時監(jiān)控等方面，對證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)做了規(guī)定；從賬戶開立、融資融券比例、擔(dān)保品的收取、逐日盯市制度等方面，對融資融券業(yè)務(wù)做了規(guī)定。
九、問：條例是如何細(xì)化和完善監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管措施的？
答：《證券法》規(guī)定，證監(jiān)會可以對證券公司進(jìn)行現(xiàn)場檢查，可以進(jìn)入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證，可以查詢當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位或者個人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬戶等。在此基礎(chǔ)上，為進(jìn)一步完善監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管措施，條例做了以下四方面的規(guī)定：
1．進(jìn)一步明確證券公司應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送年度報告、月度報告和臨時報告；年度報告中的一些重要報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)有資格的會計師事務(wù)所審計；公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)在年度報告、月度報告上簽字，保證報告的內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。
2．國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)要求證券公司以及與其有關(guān)的單位和個人在指定的期限內(nèi)提供有關(guān)信息、資料。
3．國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以采取一定的方式，對證券公司進(jìn)行現(xiàn)場檢查。
4．對違法的機(jī)構(gòu)和個人除責(zé)令其限期改正外，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)還有權(quán)采取一些強(qiáng)制性監(jiān)管措施，如：責(zé)令更換董事、監(jiān)事、高級管理人員或者限制其權(quán)利；對證券公司進(jìn)行臨時接管，并進(jìn)行全面核查；責(zé)令暫停證券公司或者其境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)的部分或者全部業(yè)務(wù)、限期撤銷境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)等。
條例出臺實(shí)施后，證監(jiān)會及各地派出機(jī)構(gòu)對證券公司的監(jiān)管勢必更為嚴(yán)格，對證券公司違法違規(guī)的查處打擊也將更加及時有效。這有利于更好地維護(hù)市場秩序，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。
十、問：條例是否為證券公司的創(chuàng)新發(fā)展留下了必要的空間？
答：證券公司盈利模式僵化、適應(yīng)市場變化的能力弱也是前些年證券公司違規(guī)與形成風(fēng)險的重要原因之一。對證券公司加強(qiáng)監(jiān)管，同時也要促進(jìn)證券公司改善盈利模式，在嚴(yán)格控制風(fēng)險的前提下創(chuàng)新發(fā)展。條例規(guī)定：國家鼓勵證券公司在有效控制風(fēng)險的前提下，依法開展經(jīng)營方式創(chuàng)新、業(yè)務(wù)或者產(chǎn)品創(chuàng)新、組織創(chuàng)新和激勵約束機(jī)制創(chuàng)新。證監(jiān)會和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)采取有效措施，促進(jìn)證券公司的創(chuàng)新活動規(guī)范、有序進(jìn)行。條例還規(guī)定：證券公司按照國家規(guī)定，可以發(fā)行、交易、銷售證券類金融產(chǎn)品。
