國務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人就
《外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》 答記者問
2009年11月25日，國務(wù)院總理溫家寶簽署國務(wù)院令公布了《外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》（以下簡稱辦法），辦法將于2010年3月1日起施行。日前，記者采訪了國務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人。
問：為什么要對外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法？
答：十屆全國人大常委會(huì)2006年8月27日修訂通過的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第一百零八條明確規(guī)定：“外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。”因此，本辦法是《合伙企業(yè)法》的配套行政法規(guī)。大家知道，外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。一直以來，我國對外商投資實(shí)行專門的管理制度，先后制定了《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則、《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則等法律、行政法規(guī)，對以中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營以及外商獨(dú)資經(jīng)營方式設(shè)立外商投資企業(yè)，也就是通常所說的“三資”企業(yè)規(guī)定了一系列管理制度。外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，是和“三資”企業(yè)不完全相同的一種外商投資方式，無法直接適用有關(guān)“三資”企業(yè)的法律、行政法規(guī)。因此，《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定由國務(wù)院對外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法。
需要說明的是，辦法作為《合伙企業(yè)法》的配套行政法規(guī)，是在《合伙企業(yè)法》的框架內(nèi)，對外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)作出了一些必要的管理規(guī)定。有關(guān)外商投資合伙企業(yè)的形式、設(shè)立的條件、合伙協(xié)議、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)、合伙事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系以及入伙、退伙、解散、清算等事項(xiàng)，均依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定辦理。
問：制定本辦法遵循的指導(dǎo)思想是什么？
答：前面談到，外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。同時(shí)，相對于其他企業(yè)組織形式，合伙企業(yè)具有設(shè)立簡便、管理靈活等特點(diǎn)，當(dāng)事人意思自治的色彩較為濃厚。因此，制定本辦法一方面要有利于規(guī)范外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的行為，同時(shí)必須有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大外商投資，相關(guān)管理制度和措施要適應(yīng)合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，把握好限度，盡量減少審批，簡化辦事程序，為外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)營造寬松的法律環(huán)境。這就是制定本辦法所遵循的指導(dǎo)思想。
問：外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)具體是指哪些情形？
答：外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)包括兩種情形：一是2個(gè)以上外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，合伙人全部為外國企業(yè)或者個(gè)人；二是外國企業(yè)或者個(gè)人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。此外，實(shí)踐中還可能有這樣一種情形，就是中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)后，外國企業(yè)或者個(gè)人通過入伙或者受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的方式成為合伙人。這種情況也應(yīng)當(dāng)符合本辦法的有關(guān)規(guī)定，并依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
問：外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)是否需要經(jīng)過商務(wù)主管部門批準(zhǔn)？
答：按照我國現(xiàn)行有關(guān)外商投資管理的法律、行政法規(guī)，設(shè)立“三資”企業(yè)需要經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)?？紤]到合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，為了有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大利用外資，便于外國企業(yè)或者個(gè)人以設(shè)立合伙企業(yè)的方式在中國境內(nèi)投資，本辦法對外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的制度，不需要經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。就是說，外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務(wù)院工商行政管理部門授權(quán)的地方工商行政管理部門申請?jiān)O(shè)立登記即可。申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，申請人應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件以及符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說明。不過，這里需要澄清一點(diǎn)，就是依照《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍中有屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交批準(zhǔn)文件。這一規(guī)定同樣適用于外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。
問：辦法規(guī)定，申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，申請人應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說明，這是基于什么考慮？
答：辦法明確規(guī)定，外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策。由于辦法對外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記的制度，沒有規(guī)定商務(wù)主管部門的前置審批，為了便于企業(yè)登記機(jī)關(guān)判斷、把握擬設(shè)立的外商投資合伙企業(yè)是否符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策，辦法規(guī)定申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)申請人應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交的文件中，除《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件外，還包括符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說明。
問：除了設(shè)立登記外，辦法對于外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的登記事宜還有哪些規(guī)定？
答：除了設(shè)立登記外，辦法還對外商投資合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)發(fā)生變更、外商投資合伙企業(yè)解散以及外國合伙人全部退伙時(shí)的登記管理事宜作了規(guī)定，具體是：外商投資合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請變更登記；外商投資合伙企業(yè)解散的，應(yīng)當(dāng)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進(jìn)行清算。清算人應(yīng)當(dāng)自清算結(jié)束之日起15日內(nèi)，依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記；外商投資合伙企業(yè)的外國合伙人全部退伙，該合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請變更登記。此外，辦法還規(guī)定，外商投資合伙企業(yè)的登記管理事宜，本辦法未作規(guī)定的，依照《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》和國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。這些事宜主要包括分支機(jī)構(gòu)登記、年度檢驗(yàn)和證照管理等。
問：辦法對于外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)有沒有特殊規(guī)定？
答：外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)，如創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、私募基金等，是否存在較大的風(fēng)險(xiǎn)、存在什么樣的風(fēng)險(xiǎn)，有沒有必要采取相對嚴(yán)格的管理制度和措施，目前還缺少必要的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，有關(guān)方面認(rèn)識(shí)也不一致。為穩(wěn)妥起見，辦法對這個(gè)問題作了一條留有余地的彈性規(guī)定，即：國家對外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
