新華社上海９月２６日電(記者 桑彤)繼中國寶安、伊利股份被問詢后，９月２２日方大集團(tuán)發(fā)布公告稱，收到交易所下發(fā)的問詢函，要求對公司審議通過的修訂《公司章程》《董事會議事規(guī)則》相關(guān)事項做出核查說明。

今年以來，Ａ股市場已有６００多家上市公司修改公司章程，一些公司條款顯示出的“過度防御”，賦予了部分股東一票否決權(quán)。那么，中小股東的合法權(quán)益又如何得到保障？

防控制權(quán)旁落，不少公司增設(shè)反惡意并購條款

今年，Ａ股市場的股權(quán)之爭愈演愈烈，最具影響的當(dāng)屬“萬寶之爭”。為保障權(quán)利，不少Ａ股上市公司未雨綢繆，掀起修改公司章程的浪潮。據(jù)不完全統(tǒng)計，今年以來，Ａ股市場已有超６００家的上市公司修改了公司章程，占上市公司總數(shù)的２０％以上。不少公司增設(shè)反惡意并購條款，以防控制權(quán)旁落。

６月底，中國寶安股東大會上，修改后的公司章程獲得了通過。在公司原章程中的第十條內(nèi)容中加入“當(dāng)公司被并購接管，在公司董事、監(jiān)事、總裁和其他高級管理人員任期未屆滿前如確需終止或解除職務(wù)，必須得到本人的認(rèn)可，且公司須一次性支付相當(dāng)于其年薪及福利待遇總和十倍以上的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，上述董事、監(jiān)事、總裁和其他高級管理人員已與公司簽訂勞動合同的，在被解除勞動合同時，公司還應(yīng)按照《中華人民共和國勞動合同法》，另外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金”。

７月雅化集團(tuán)公告披露，對公司章程中的１０處進(jìn)行了修改，包括將負(fù)有報告義務(wù)的５％持股比例降低至３％、董監(jiān)高無故提前被解除職務(wù)將獲１０倍賠償?shù)葪l款。

觀察發(fā)現(xiàn)，“金色降落傘”和“驅(qū)鯊劑”策略是上市公司反制惡意收購最常使用的條款。

“金色降落傘”策略，是指目標(biāo)公司與其董事及高層管理層、中層管理人員或普通員工在相關(guān)條款中約定，在公司控制權(quán)發(fā)生變更時，相關(guān)人員不管是主動辭職還是被動解職都將獲得巨額補(bǔ)償金。

而“驅(qū)鯊劑”策略，是一種比較溫和的反惡意收購戰(zhàn)術(shù)，主要是在公司章程中設(shè)立一些條款，增加收購者獲得公司控制權(quán)的難度。例如，提高董事提名的門檻、降低收購人持股變動觸發(fā)披露義務(wù)的法定最低比例或增加相應(yīng)的報告和披露義務(wù)等。

一些條款“防御過度”，合規(guī)性遭到監(jiān)管層質(zhì)疑

雖然眾多上市公司通過修改公司章程，有意提高門檻以緊抓控制權(quán)，但一些條款防御過度遭到了監(jiān)管層的質(zhì)疑。

山東金泰、中國寶安、雅化集團(tuán)、華神集團(tuán)、隆平高科等多家欲修改公司章程的公司，均接到過交易所的問詢函，要求上市公司對修改公司章程的合理性做出說明。

近日，被陽光保險舉牌的伊利股份，８月份就在修改的公司章程中規(guī)定，“投資者持有公司已發(fā)行的股份達(dá)到３％后，其所持股份比例每增加或減少３％時，需要向董事會通報”。對于上市公司重大資產(chǎn)重組、公司章程修改等事項的表決通過比例提高至參加股東大會的四分之三以上。

９月，方大集團(tuán)也修訂了《公司章程》和《董事會議事規(guī)則》，主要提高了股東大會通過章程修訂案及新增發(fā)行股份的表決比例至參加股東大會股東所持表決權(quán)四分之三以上，提高了董事會通過章程修訂案及新增發(fā)行股份的表決比例至全體董事的四分之三以上。

上交所和深交所已分別對上述兩家公司發(fā)了問詢函，要求補(bǔ)充披露將上述事項表決通過條件設(shè)置為四分之三以上的依據(jù)及必要性。該條款是否會導(dǎo)致賦予部分股東一票否決權(quán)？是否有利于保護(hù)中小股東的合法權(quán)益？

廣東深長城律師事務(wù)所認(rèn)為，盡管《公司法》大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，但是公司章程的自治性也是相對的，對股東“一言堂”即可以制修章程，并非毫無限制。

大股東強(qiáng)勢，中小股東或淪為“局外人”

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！艾F(xiàn)在改成四分之三以上通過，雖未違反《公司法》，但大股東不能為了一己之利限制中小股東的合法權(quán)利。”有法律界人士對記者表示。

根據(jù)半年報數(shù)據(jù)顯示，方大集團(tuán)直接、間接控制公司表決權(quán)最多的主體為公司董事長熊建明，其控制的表決權(quán)比例達(dá)１５．４１％；伊利股份的第一大股東呼和浩特投資有限公司持股比例僅為８．７９％，另有四名董事、高管在前十大股東中，持股比例分別為３．９１％、１．３９％、１．３８％、１．３２％，合計持股比例達(dá)１６．７９％。

由于表決權(quán)是占“出席股東大會股東”的比例，小股東往往很少出席，剔除一定比例的小股東數(shù)量后，大股東持股比例很可能超過四分之一。這也就意味著大股東或關(guān)聯(lián)方具有了一票否決權(quán)的可能性。

中國公司治理研究院院長、天津財經(jīng)大學(xué)校長李維安表示，中小股東不是上市公司的“局外人”。公司治理流程非常重要，不能因為管理層和董事會的強(qiáng)勢而輕視小股東。董事會是公司決策中樞，也是各主體表達(dá)利益訴求的平臺，不能被單一主體控制，需要具有第三方的獨董來維護(hù)中小股東利益。獨立董事應(yīng)為維護(hù)中小股東利益而“發(fā)聲”，在治理實踐中積極主動發(fā)揮自身作用，而不是淪為“附庸”和“花瓶”。（完）