商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種形式，是企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，越來(lái)越受到關(guān)注。新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密都有哪些新的措施？2017年11月17日14時(shí)30分，國(guó)家工商總局有關(guān)負(fù)責(zé)人和專家學(xué)者做客中國(guó)政府網(wǎng)，回答你關(guān)心的問(wèn)題。

【主持人】來(lái)自山東泗水、手機(jī)尾號(hào)0211的網(wǎng)友“代課老師”說(shuō)，他們單位副總帶走技術(shù)資料和客戶資料后另起爐灶，公安機(jī)關(guān)不予立案，希望有關(guān)部門盡快出臺(tái)相關(guān)政策管理。網(wǎng)友說(shuō)的這種現(xiàn)象是個(gè)案么？對(duì)保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密都有哪些新的措施？

【北京大學(xué)競(jìng)爭(zhēng)法研究中心主任 肖江平】商業(yè)秘密是經(jīng)營(yíng)者的一種重要權(quán)利，是無(wú)形資產(chǎn)。商業(yè)秘密對(duì)于經(jīng)營(yíng)者的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的維護(hù)和增強(qiáng)是具有重要意義的。因此，企業(yè)為了增強(qiáng)自身競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，有可能會(huì)不通過(guò)自己的研發(fā)、創(chuàng)新、市場(chǎng)開(kāi)拓來(lái)創(chuàng)造新的商業(yè)秘密，而通過(guò)不正當(dāng)手段獲取競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密，不正當(dāng)?shù)墨@取、不正當(dāng)?shù)呐痘蛘卟徽?dāng)?shù)氖褂?，這就會(huì)使市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的公平性受到損害，同時(shí)消費(fèi)者利益間接也會(huì)受到損害。

1993年的現(xiàn)行《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)秘密的規(guī)定總體上是比較充分的，同時(shí)刑法也有侵犯商業(yè)秘密罪，總體有一個(gè)保護(hù)體系。這位網(wǎng)友提到的情況在過(guò)去20多年中也有不少不僅追究了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上的責(zé)任，還追究了刑法上的責(zé)任，直接判刑。

這次新法修訂針對(duì)這20多年來(lái)侵犯商業(yè)秘密的新情況、新問(wèn)題做了一些改進(jìn)。

一是把利誘刪除之后，改為賄賂和欺詐，這就更具體化，更便于執(zhí)法。

二是對(duì)商業(yè)秘密第三人明知應(yīng)知的情況相對(duì)細(xì)化，叫做“明知是商業(yè)秘密的前員工、單位或個(gè)人實(shí)施前款所列違法行為”，在執(zhí)法中就更具體，在司法審判中更明確，預(yù)期性更強(qiáng)。侵犯商業(yè)秘密在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中有一定的交叉。非典型的、交叉的、有大面積普遍性的，通過(guò)私權(quán)的維護(hù)社會(huì)成本極其巨大的，就通過(guò)政府代表國(guó)家，通過(guò)公權(quán)力的規(guī)制來(lái)節(jié)約規(guī)制成本，減少因?yàn)椴徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)帶來(lái)?yè)p害的經(jīng)營(yíng)者、消費(fèi)者的損失，達(dá)到一種預(yù)防和防范的作用。所以侵犯商業(yè)秘密條款的修改是很有必要的。

事實(shí)上在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展起來(lái)后，侵犯商業(yè)秘密的手段更多了，如通過(guò)密碼病毒植入、黑客高手侵入對(duì)手主機(jī)硬盤里面獲取商業(yè)秘密。商業(yè)秘密表現(xiàn)形式兩大類，一種經(jīng)營(yíng)性的，一種技術(shù)性的。經(jīng)營(yíng)性的是什么？它的經(jīng)營(yíng)管理體系、原料來(lái)源、銷售渠道、客戶名單等等都是，所以一個(gè)經(jīng)營(yíng)者只要他在經(jīng)營(yíng)，隨時(shí)產(chǎn)生新的商業(yè)秘密。挖員工或者員工跳槽，特別是有一定管理職能、權(quán)力又或者掌握一定商業(yè)秘密的人跳槽就有可能是侵犯商業(yè)秘密的重災(zāi)區(qū)或者重要表現(xiàn)之一。

【國(guó)家工商總局反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)處處長(zhǎng) 杜長(zhǎng)紅】從案件來(lái)講是這樣的，商業(yè)秘密發(fā)展的歷史比其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)要稍晚一點(diǎn)，因?yàn)樯虡I(yè)秘密確實(shí)存在不好界定、難以界定，取證也很困難的問(wèn)題。我還想跟大家說(shuō)一下，對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)首先是權(quán)力人的自我保護(hù)，因?yàn)椤斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》明確規(guī)定什么叫商業(yè)秘密，商業(yè)秘密就是不為公眾所知悉，具有商業(yè)價(jià)值、權(quán)力人采取了保護(hù)措施的技術(shù)和經(jīng)營(yíng)信息。這三要素之一就是合理的保護(hù)措施，如果你自己都沒(méi)有認(rèn)識(shí)到，只是覺(jué)得這屬于我，但是別人不應(yīng)該用，從公平競(jìng)爭(zhēng)的角度想，你沒(méi)有采取其他保護(hù)措施，那你就白白流失了這個(gè)先機(jī)。

【主持人】那您跟大家支支招，我認(rèn)為這是我的秘密，我應(yīng)該怎么做呢？

【杜長(zhǎng)紅】首先你要確定這是一個(gè)秘密，你要有必要的保護(hù)手段，你得告訴接觸到這個(gè)信息的人，比如員工，你要跟他簽訂合同告訴他這是商業(yè)秘密，不可外傳也不可擅自使用。合同還要規(guī)定你在職期間要遵守哪些，離職或者跳槽了應(yīng)該承諾哪些，比如不能很快到相同行業(yè)就職，這叫近業(yè)禁止，要有這方面的規(guī)定。

還要有保密措施，比如電腦專人專用、設(shè)置密碼，或者車間不能隨便進(jìn)，不是說(shuō)保護(hù)商業(yè)秘密一定是天衣無(wú)縫，蒼蠅都飛不進(jìn)去，絕對(duì)的保密也是不存在的，但只要采取了跟商業(yè)秘密價(jià)值相匹配的保護(hù)措施就可以了。一定要有與市場(chǎng)價(jià)值相匹配的保護(hù)措施，有保護(hù)的意愿、有具體的措施，并且行為適當(dāng)，這才構(gòu)成商業(yè)秘密。跳槽確實(shí)是商業(yè)秘密保護(hù)的難點(diǎn)，因?yàn)樗婕皟蓚€(gè)問(wèn)題：一是技術(shù)創(chuàng)新，保護(hù)商業(yè)秘密，二是員工權(quán)力保護(hù)，勞動(dòng)者有勞動(dòng)的權(quán)利，技術(shù)人員也要生活，跳槽以后技術(shù)手段就是維持他生活的主要來(lái)源。可以說(shuō)在腦子里的東西就是商業(yè)秘密保護(hù)的主要內(nèi)容，信息是無(wú)形的，光盤、圖紙都是載體。