關(guān)于做好《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》
貫徹實施工作的通知
工商外企字〔2010〕31號
各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理局,市場監(jiān)督管理局:
《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)已于2009年11月25日以國務(wù)院第567號令公布,將于2010年3月1日起實施。為確?!豆芾磙k法》順利實施,切實做好外國企業(yè)或者個人在中國設(shè)立合伙企業(yè)(以下稱“外商投資合伙企業(yè)”)登記管理工作,加強外商投資合伙企業(yè)監(jiān)督管理,服務(wù)外商投資合伙企業(yè)健康發(fā)展,提高利用外資質(zhì)量,現(xiàn)就工商行政管理機關(guān)貫徹實施《管理辦法》的有關(guān)問題通知如下:
一、統(tǒng)一思想認識,深刻領(lǐng)會《管理辦法》頒布實施的重要意義
《管理辦法》是在《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》等外商投資法律法規(guī)之后我國頒布的又一部重要法規(guī)。《管理辦法》的頒布實施,對于繼續(xù)推進我國改革開放,穩(wěn)定和擴大吸收外資,保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快增長,促進經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變,具有十分重要的意義。
(一)《管理辦法》的頒布實施,是繼續(xù)推進改革開放,穩(wěn)定和擴大吸收外資的重要步驟。改革開放以來,我國積極吸收外商投資,促進了產(chǎn)業(yè)升級和技術(shù)進步,外商投資企業(yè)已成為國民經(jīng)濟的重要組成部分。為了積極引導(dǎo)外商投資,我國陸續(xù)通過立法,允許外國投資者通過設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等方式來華直接投資,有效促進了我國經(jīng)濟的發(fā)展。《管理辦法》允許外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè),是我國在對外開放新的形勢下,通過立法吸收外商投資的一種新的方式,是我國繼續(xù)推進改革開放,穩(wěn)定和擴大吸收外資的重要步驟,將有助于進一步豐富我國利用外資方式,擴大對外經(jīng)濟合作和技術(shù)交流,提高利用外資質(zhì)量,促進經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。
(二)《管理辦法》的頒布實施,是不斷優(yōu)化外商投資環(huán)境,保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展的重要舉措。合伙企業(yè)是企業(yè)組織形式之一。相對于其他企業(yè)組織形式,合伙制企業(yè)更具有設(shè)立簡便、管理靈活等特征。根據(jù)合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點,《管理辦法》規(guī)定,外商投資合伙企業(yè)的設(shè)立直接向企業(yè)登記機關(guān)申請登記,不僅減少了行政審批,簡化了辦事程序,而且有利于穩(wěn)定和擴大吸收外資,便于外國企業(yè)或者個人在中國設(shè)立合伙企業(yè),進一步優(yōu)化外商投資環(huán)境,對我國保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展將起到積極的作用。
(三)貫徹實施好《管理辦法》,是工商行政管理機關(guān)充分發(fā)揮職能作用,進一步服務(wù)外商投資企業(yè)健康發(fā)展面臨的新任務(wù)?!豆芾磙k法》規(guī)定,申請設(shè)立外商投資合伙企業(yè)時,申請人應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)提交符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說明。這是《管理辦法》在沒有規(guī)定商務(wù)部門歸口審批的情況下,為了便于企業(yè)登記機關(guān)判斷、把握擬設(shè)立的外商投資合伙企業(yè)是否符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策而做出的重要規(guī)定。這一規(guī)定明確了企業(yè)登記機關(guān)在履行外商投資合伙企業(yè)登記注冊職能的同時還具有對外商投資產(chǎn)業(yè)政策進行審查的職責,這不僅是外商投資企業(yè)登記程序的一個重大變化,也是工商行政管理機關(guān)首次直接面對外商投資合伙企業(yè)的設(shè)立申請,是外商投資登記管理工作開展以來所面臨的新任務(wù)、新情況,使工商行政管理機關(guān)在外商投資合伙企業(yè)準入中肩負的責任更大,在進一步服務(wù)外商投資企業(yè)發(fā)展中承擔的任務(wù)更重。
各級工商行政管理機關(guān)要從全面貫徹落實科學(xué)發(fā)展觀、積極推進依法行政和建設(shè)服務(wù)型政府的高度,立足保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展、促進經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的大局,深刻領(lǐng)會《管理辦法》頒布實施的重要意義,把思想統(tǒng)一到中央對經(jīng)濟形勢的分析判斷上來,把行動統(tǒng)一到中央對利用外資工作的決策部署上來,進一步提高對《管理辦法》頒布實施重要意義的認識,精心組織,統(tǒng)籌安排,抓好落實,認真做好《管理辦法》貫徹實施的各項工作。
二、加強學(xué)習培訓(xùn),為《管理辦法》的實施營造良好的執(zhí)法環(huán)境和社會環(huán)境
各地工商行政管理機關(guān)要通過多種形式,采取多種方法,加強《管理辦法》的學(xué)習、培訓(xùn)和宣傳,提高外資干部依法行政的意識和廣大投資者守法經(jīng)營的意識,營造良好的執(zhí)法環(huán)境和社會環(huán)境。
(一)加強學(xué)習,切實增強貫徹實施《管理辦法》的自覺性。各級工商行政管理機關(guān)要認真組織機關(guān)干部全面學(xué)習《管理辦法》的主要內(nèi)容,深刻領(lǐng)會《管理辦法》頒布實施的歷史背景、重要意義、指導(dǎo)原則,認真研究掌握外商投資的各類形式,切實增強貫徹實施《管理辦法》的自覺性。通過對《管理辦法》的學(xué)習,進一步提高執(zhí)行國家對外開放基本國策和利用外資方針政策的堅定性,推動工商行政管理機關(guān)外資登記管理工作邁上新臺階。
(二)加強培訓(xùn),全面掌握《管理辦法》的內(nèi)容和精神實質(zhì)??偩謱⑴e辦《管理辦法》專題培訓(xùn)班,對各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理部門外資處長和骨干人員進行培訓(xùn)。各地工商行政管理機關(guān)要結(jié)合實際制定培訓(xùn)方案,有計劃、分步驟地組織開展專題培訓(xùn)、崗位練兵、知識競賽等形式多樣的培訓(xùn)活動。通過培訓(xùn),使廣大外資干部全面掌握《管理辦法》的主要內(nèi)容,深刻領(lǐng)會條文規(guī)定,準確把握外商投資合伙企業(yè)登記管理的法律適用原則,認真履行外商投資合伙企業(yè)的具體登記程序和監(jiān)督管理職責,切實適應(yīng)外商投資合伙企業(yè)登記管理工作的要求。對各地《管理辦法》培訓(xùn)情況,總局將進行檢查。
(三)加強宣傳,為《管理辦法》的實施營造良好的社會環(huán)境。各地工商行政管理機關(guān)要有針對性地向社會廣泛宣傳《管理辦法》,尤其要以外國企業(yè)、外國企業(yè)代理組織和廣大投資者作為重點對象,深入宣傳。使外國企業(yè)和廣大投資者了解《管理辦法》的重大意義和賦予工商行政管理機關(guān)的職責,熟悉掌握《管理辦法》規(guī)定的設(shè)立條件、行為規(guī)范、法律責任等內(nèi)容。使投資者了解外商投資合伙企業(yè)的性質(zhì)、特點、法律責任承擔方式等知識,增強投資者交易安全意識和自我保護能力。要將培訓(xùn)宣傳活動與登記管理工作結(jié)合起來,引導(dǎo)廣大投資者自覺遵守法律法規(guī),積極履行應(yīng)盡的責任和義務(wù),切實增強外商投資合伙企業(yè)守法經(jīng)營的自覺性,為《管理辦法》的實施營造良好的社會環(huán)境。
三、規(guī)范登記行為,為外商投資合伙企業(yè)提供便捷高效的服務(wù)
各地工商行政管理機關(guān)要按照《管理辦法》的要求,認真履行職責,規(guī)范行政行為,為外商投資合伙企業(yè)提供便捷、高效的登記注冊服務(wù)。
(一)準確把握外商投資合伙企業(yè)登記管理法律適用原則,堅持依法行政。各地工商行政管理機關(guān)要準確把握外商投資合伙企業(yè)登記管理的法律適用原則,堅持依法行政。要根據(jù)引進外資的不同形式,準確適用相應(yīng)的法律、法規(guī)。中外合作的非法人企業(yè)適用《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《企業(yè)法人登記管理條例》,中外合伙的企業(yè)適用《合伙企業(yè)法》和《管理辦法》。外商投資的投資性公司、創(chuàng)業(yè)投資性企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)或者申請入伙中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)已經(jīng)設(shè)立的合伙企業(yè)的,適用《合伙企業(yè)法》和《管理辦法》,在中國境內(nèi)設(shè)立公司的,適用《公司法》和《公司登記管理條例》。
(二)嚴格規(guī)范外商投資合伙企業(yè)登記程序,提高登記注冊效率。為保證《管理辦法》順利實施,規(guī)范外商投資合伙企業(yè)登記行為,國家工商行政管理總局制定下發(fā)了《外商投資合伙企業(yè)登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局令第47號,以下簡稱《規(guī)定》)。各地工商行政管理機關(guān)要嚴格按照《管理辦法》和《規(guī)定》中關(guān)于外商投資合伙企業(yè)登記管理的程序性規(guī)定和有關(guān)提交文件的規(guī)范性要求,切實保障登記程序的規(guī)范,審查標準的統(tǒng)一。一是規(guī)范審核手續(xù),提高登記注冊效率。對申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式,企業(yè)登記機關(guān)能夠當場登記的,應(yīng)予當場登記。不能當場登記的,應(yīng)當自受理申請之日起20日作出是否登記的決定。二是認真審查產(chǎn)業(yè)政策說明。企業(yè)登記機關(guān)認為外國企業(yè)或者個人以合伙企業(yè)形式從事《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中沒有法定前置審批的限制類項目或者涉及有關(guān)部門職責的其他項目,應(yīng)當自受理申請之日起5日內(nèi)征求有關(guān)部門的意見,并在接到有關(guān)部門意見之日起5日內(nèi),作出是否登記的決定。三是認真審查前置審批文件。如果外商投資合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍中有屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的,企業(yè)登記機關(guān)辦理外商投資合伙企業(yè)登記注冊時要嚴格審查有關(guān)部門的批準文件。如果外商投資合伙企業(yè)涉及須經(jīng)政府核準的投資項目的,企業(yè)登記機關(guān)要依照國家有關(guān)規(guī)定,嚴格審查投資項目核準手續(xù);不涉及固定資產(chǎn)投資項目的,不需審查投資項目核準手續(xù)。
(三)嚴格執(zhí)行國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策,維護產(chǎn)業(yè)安全?!豆芾磙k法》明確規(guī)定,外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè),應(yīng)當符合我國有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策。國家鼓勵具有先進技術(shù)和管理經(jīng)驗的外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè),促進現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。各地工商行政管理機關(guān)要嚴格執(zhí)行國家有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策,對外國企業(yè)或者個人以設(shè)立合伙企業(yè)形式從事國家禁止外商投資的項目,一律不予登記;對從事限制外商投資的項目,要認真審查有關(guān)部門的批準文件或者主動征求有關(guān)部門的意見;對《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》標注“限于合資”、“限于合作”、“限于合資、合作”、“中方控股”、“中方相對控股”、“外資比例”的鼓勵類、限制類項目,要嚴格禁止外國企業(yè)或者個人以設(shè)立合伙企業(yè)的形式投資這類項目。
(四)加強對以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資合伙企業(yè)的登記管理,降低投資風險?!豆芾磙k法》規(guī)定,國家對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。在目前國家尚未對這類外商投資合伙企業(yè)作出具體規(guī)定的情況下,總局對這類外商投資合伙企業(yè)的登記問題作了兩條特別規(guī)定:一是這類企業(yè)由省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理部門核準登記;二是以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資合伙企業(yè)境內(nèi)投資,應(yīng)當依照國家有關(guān)外商投資的法律、行政法規(guī)、規(guī)章辦理,涉及項目核準的,應(yīng)當依據(jù)國家有關(guān)項目核準的規(guī)定辦理。各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理部門要重點做好以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資合伙企業(yè)的登記管理工作,加強與商務(wù)、發(fā)改、金融、外匯等有關(guān)部門的溝通協(xié)調(diào),在廣泛聽取意見的基礎(chǔ)上,穩(wěn)妥做出是否登記的決定。各地工商行政管理機關(guān)要依法做好這類企業(yè)境內(nèi)再投資的登記管理工作,認真審查商務(wù)主管部門的批準文件和投資管理部門的項目核準文件。同時,要認真總結(jié)這類企業(yè)登記注冊和監(jiān)督管理的有益經(jīng)驗,及時發(fā)現(xiàn)問題,研究采取有針對性的政策措施,努力降低投資風險和監(jiān)管風險。
四、提高監(jiān)管效能,促進外商投資合伙企業(yè)健康發(fā)展
各地工商行政管理機關(guān)要在總結(jié)外商投資企業(yè)監(jiān)督管理工作經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,積極探索建立外商投資合伙企業(yè)監(jiān)督管理工作機制,運用高科技的監(jiān)管手段,不斷提高監(jiān)管執(zhí)法效能,促進外商投資合伙企業(yè)健康發(fā)展。
(一)建立監(jiān)管工作機制,切實履行監(jiān)管職責。各地工商行政管理機關(guān)要把外商投資合伙企業(yè)作為監(jiān)督管理工作的重要內(nèi)容,建立外商投資合伙企業(yè)監(jiān)督管理工作機制。要建立健全外商投資合伙企業(yè)年度檢驗、日常巡查、專項檢查、部門協(xié)作等各項監(jiān)督管理工作制度,切實把外商投資合伙企業(yè)納入外資主體監(jiān)管范疇,不斷提高監(jiān)管質(zhì)量和水平,促進外商投資合伙企業(yè)健康發(fā)展。
(二)運用高科技手段,提高監(jiān)管執(zhí)法效能。各地工商行政管理機關(guān)要依托現(xiàn)代信息技術(shù),明確監(jiān)管重點,節(jié)約執(zhí)法資源,提高監(jiān)管效能。對外商投資合伙企業(yè),要全面實行網(wǎng)上年檢,提高年檢效率。要嚴格執(zhí)行總局的標準規(guī)范,確保數(shù)據(jù)質(zhì)量和信息共享,加強對外商投資合伙企業(yè)登記管理數(shù)據(jù)的收集、整理和監(jiān)測分析,及時、準確掌握外商投資合伙企業(yè)動態(tài),為監(jiān)管執(zhí)法、政府決策和外商投資服務(wù)。要注重登記數(shù)據(jù)與監(jiān)管數(shù)據(jù)的整合,提高數(shù)據(jù)質(zhì)量和分析利用價值。
(三)突出監(jiān)管重點,維護國家經(jīng)濟安全。各地工商行政管理機關(guān)要重點加強對外商投資合伙企業(yè)是否遵守國家利用外資產(chǎn)業(yè)政策的監(jiān)督管理。根據(jù)國家宏觀調(diào)控政策、經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級的要求,對外商投資合伙企業(yè)加強監(jiān)督管理,防止個別企業(yè)規(guī)避國家利用外資產(chǎn)業(yè)政策,進入國家限制甚至禁止外商投資的領(lǐng)域,切實維護國家經(jīng)濟安全。
(四)堅持依法行政,嚴肅查處違法行為。各地工商行政管理機關(guān)要注重運用建議、輔導(dǎo)、規(guī)勸、提醒、示范、公示等行政指導(dǎo)手段,規(guī)范外商投資合伙企業(yè)經(jīng)營行為。對嚴重違反法律法規(guī)的行為,要堅決予以查處。對以外商投資合伙企業(yè)或者外商投資合伙企業(yè)分支機構(gòu)名義,從事《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》禁止類項目的,或者未辦理有關(guān)登記手續(xù)從事《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》限制類項目的,依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》規(guī)定予以處罰。
五、加強組織領(lǐng)導(dǎo),確保《管理辦法》順利實施
《管理辦法》的貫徹實施是一項涉及外資管理部門多、基礎(chǔ)工作多、工作量大的系統(tǒng)工程。各地工商行政管理機關(guān)要切實加強組織領(lǐng)導(dǎo),搞好部門間的協(xié)調(diào)配合,切實保障《管理辦法》的順利實施。
(一)加強組織領(lǐng)導(dǎo),為《管理辦法》的貫徹實施提供有力保障。各地工商行政管理機關(guān)要在提高認識、統(tǒng)一思想的基礎(chǔ)上,把貫徹實施《管理辦法》作為當前和今后一個時期的一項重要工作來抓,切實加強組織領(lǐng)導(dǎo),明確組織機構(gòu)和責任分工,制定本地區(qū)的具體貫徹實施工作計劃,切實保證《管理辦法》的貫徹實施。省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理部門要對本轄區(qū)貫徹實施《管理辦法》的情況適時進行檢查。各級工商行政管理機關(guān)監(jiān)察機構(gòu)要充分發(fā)揮職能作用,對貫徹工作不力、玩忽職守和造成后果的,嚴肅追究其責任。
(二)建立工作機制,保障《管理辦法》實施的準確、規(guī)范和高效。外商投資合伙企業(yè)是一種新的利用外資方式。各地工商行政管理機關(guān)依法履行登記管理職能,必須建立健全各項工作機制。一是建立健全外商投資合伙企業(yè)的登記注冊和監(jiān)督管理工作制度、工作程序,完善工作機制。二是按照總局的統(tǒng)一要求,做好登記注冊文書表格和營業(yè)執(zhí)照的印制和發(fā)放工作。三是按照總局的標準規(guī)范開發(fā)外商投資合伙企業(yè)登記管理軟件,完善原有信息化業(yè)務(wù)應(yīng)用系統(tǒng),滿足登記注冊和監(jiān)管工作的需要。
(三)加強內(nèi)部協(xié)作配合,形成監(jiān)管工作合力。各地工商行政管理機關(guān)要切實加強內(nèi)部各職能部門的協(xié)作配合,積極發(fā)揮工商行政管理整體職能作用,全面貫徹實施《管理辦法》。要認真研究內(nèi)外資合伙企業(yè)的不同特點,注意做好內(nèi)外資合伙企業(yè)的轉(zhuǎn)換登記工作。要綜合運用競爭執(zhí)法、直銷監(jiān)管、消費維權(quán)、市場監(jiān)管、食品安全監(jiān)管、廣告監(jiān)管、商標執(zhí)法等職能手段,切實加強對外商投資合伙企業(yè)經(jīng)營行為的監(jiān)督管理,形成對外商投資合伙企業(yè)監(jiān)督管理的合力,促進外商投資合伙企業(yè)健康發(fā)展。
(四)加強信息通報和工作溝通,建立部門協(xié)作機制。按照《管理辦法》的要求,各地工商行政管理機關(guān)要加強與相關(guān)職能部門的溝通和協(xié)作。建立與同級商務(wù)主管部門的信息溝通機制,在辦理外商投資合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的同時,及時生成《外商投資合伙企業(yè)信息通報單》,建立規(guī)范的通報單生成、記錄、發(fā)送渠道,及時向同級商務(wù)主管部門通報有關(guān)登記信息。有條件的地方,要積極運用信息化手段,實現(xiàn)與商務(wù)主管部門的網(wǎng)上信息交換,提高外商投資合伙企業(yè)登記信息通報的準確性和及時性。要加強與稅務(wù)、外匯、海關(guān)、勞動、出入境等部門的工作銜接和配合,建立信息溝通和監(jiān)督管理機制,整合信息資源,提高執(zhí)法效能,努力建立外商投資合伙企業(yè)市場準入管理部門合作機制。
各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理局,市場監(jiān)督管理局要將貫徹實施《管理辦法》的情況和執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)的問題及時上報總局。
國家工商行政管理總局
二○一○年二月十日